Споры границ не знают

Заложен прочный фундамент для налаживания связей между нашей страной и миром в сфере международного арбитража

В условиях дальнейших развития и специализации международного экономического обмена растет роль коммерческого арбитража, являющегося одним из самых эффективных механизмов решения споров. Арбитраж имеет определенные преимущества перед национальными судами при рассмотрении международных гражданских дел, что заключается, в частности, в приемлемой, простой и доступной процедуре решения споров, конфиденциальном характере производства, а также в том, что стороны имеют возможность формировать состав арбитража, который рассматривает и решает дела. Однако наряду с преимуществами есть вещи, которые необходимо улучшить, — особенно это касается Украины.

Арбитрабельность: сравнительный анализ

15—16 ноября в столице состоялась международная конференция АЮУ «Kiev Arbitration Days 2012: мыслить глобально», которая стала своеобразной площадкой для обсуждения ведущими экспертами проблем и перспектив международного арбитража.

Участникам мероприятия представилась уникальная возможность в течение двух дней обменяться идеями и опытом с первоклассными специалистами из Польши, Хорватии, Франции, Италии, Испании, Австрии, Швеции, США и т.п., а также получить ценную информацию в области международного арбитража.

Президент Ассоциации юристов Украины Валентин Загария, открывая мероприятие, привел статистику, показы­вающую, что ведущие компании мира в течение прошлого года хотя бы раз обращались к арбитражу как инструменту решения споров.

«Мы не можем почивать на лаврах и считать, что арбитраж является лишь приложением к судебной системе», — отметил президент Польской арбитражной ассоциации Сильвестр Печковский.

В рамках мероприятия эксперты обратили особое внимание на арбитрабельность, то есть на подведомственность споров третейским судам в разных странах мира.

Так, магистр международного частного права Татьяна Бершеда остановилась на двух аспектах арбитрабельности: объективном, (определяет возможность решить дело с помощью процесса арбитража) и субъективном (заключается в возможности сторон процесса представить собственную точку зрения арбитру). «Арбитрабельность — это уже не публичная политика, а конфликт юрисдикций», — отметила Т.Бершеда.

Наиболее привлекательной для решения споров в рамках международного коммерческого арбитража является Великобритания. Также высокий уровень арбитрабельности имеют Швейцария, Австрия и Германия.

Эксперты отметили, что больше всего проблем с исполнением решений коммерческих арбитражей не в пользу государств — в арабских странах, что связано с соблюдением последними концепции «абсолютного иммунитета государства».

Для практикующих юристов арбитрабельность корпоративных споров  является очень актуальным вопросом. В странах СНГ и Западной Европы нет единого подхода к арбитрабельности данной категории споров. Так, гражданско-процессуальное законодательство Германии содержит положения, позволяющие любые корпоративные иски рассматривать в арбитражных судах.

В Российской Федерации подход к решению корпоративных споров иной. Несмотря на то что в государстве нет прямых законодательных ограничений для проведения арбитража, на практике дело обстоит иначе.

«Для решения корпоративных вопросов наиболее привлекательная юрисдикция — английская, которая сама по себе является проарбитражной», — отметил Алексей Филатов, партнер ЮФ «Василий Кисиль и партнеры».

В отличие от стран Западной Европы, в странах СНГ существует разграничение видов юрисдикции, типов судов для того, чтобы конкретизировать возможности решения споров в арбитражных судах.

Что касается Украины, то на первый взгляд корпоративные споры являются арбитрабельными. Так, ст.1 закона «О международном коммерческом арбитраже» позволяет передавать в международный коммерческий арбитраж споры предприятий с иностранными инвестициями и международных объединений, а также организаций, созданных на территории Украины, между собой, споры между их участниками, а равно их споры с другими субъектами права Украины». Однако отечественные суды не поддерживают идею арбитрабельности корпоративных споров.

Так, в соответствии с п.6.2 рекомендаций президиума ВХС «О практике применения законодательства в рассмотрении дел, которые возникают из корпоративных правоотношений» от 28.12.2007 №04-5/14, участники хозяйственных обществ независимо от субъектного состава акционеров не вправе также подчинять рассмотрение корпоративных споров, которые связаны с деятельностью зарегистрированных в Украине хозяйственных обществ, в частности таких, которые следуют из корпоративного управления, международным коммерческим арбитражным судам.

Кроме того, в постановлении Пленума ВС «О практике рассмотрения судами корпоративных споров» от 24.10.2008 №13 оговорено, что акционеры общества, зарегистрированного в Украине, не имеют права заключать корпоративное соглашение о решении споров в международном коммерческом арбитраже, поскольку это нарушает публичный порядок рассмотрения дел в Украине.

Таким образом, учитывая приведенные выше правовые позиции, на рассмотрение коммерческого арбитража нельзя передавать споры, которые возникают из корпоративных правоотношений, что, по мнению экспертов, является проблемой Украины.

Временные меры

В международном коммерческом арбитраже меры пресечения по своей природе являются временными и ограничены сферой предмета спора и инструментами юридической защиты, в которой нуждаются стороны арбитражного производства. Цель применения таких мер — защита одной или обеих сторон в процессе ожидания арбитражного решения.

Декан факультета права Университета Торино (Италия) профессор Жанмария Аджани рассказал присутствующим о законодательных особенностях применения обеспечительных мер в международном арбитраже. В частности, он отметил, что новая редакция ст.806 ГПК Италии предусматривает, что арбитры не могут принимать решение относительно обеспечительных мер, если иное не предусмотрено законом. Именно в последних пяти словах заключается реформаторский подход законодателя к данному вопросу, однако, по мнению профессора, это утверждение было добавлено лишь для того, чтобы в будущем принять законодательство, которое бы регулировало вопрос относительно возможности применения арбитрами обеспечительных мер. А пока любое решение принимают обычные суды, что, по мнению эксперта, осложняет процедуру, ведь стороны, которые решают спор с помощью арбитража, все равно вынуждены обращаться в судебную систему.

В то же время, как сообщила президент Арбитражного суда Левиатан Беата Гессел-Калиновская вел Калиш, арбитражные суды Польши могут принимать меры по обеспечению исков. «В Польше очень гибкий и дружелюбный арбитраж», — отметила она. Кроме того, президент рассказала об институции чрезвычайного арбитра — наиболее интригующей институции в международном арбитраже, которая в польском законодательстве пока не прописана, однако над этим ведется активная работа.

Чрезвычайный арбитр — это институция, которая имеет вспомогательный характер по отношению к основным арбитражным процедурам. «С процедуры чрезвычайного арбитра начинается процедура арбитража. Параллельно они проводиться не могут», — отметила президент. Что касается расходов на процедуру чрезвычайного арбитра, то речь идет о соотношении эффективности и цены. Эффективность определяется временем: чем быстрее принимается решение, тем дороже обойдутся услуги арбитра.

Как отметили на конференции экс­перты, стоимость услуг чрезвычайного арбитра в разных странах не одинакова. Она колеблется от €500 до €12 тыс. в зависимости от количества дней, потраченных на рассмотрение дела.

Кстати, одной из основных проблем арбитража в Польше, как и Украине, является продолжительность судебного рассмотрения дел, причем требования сторон в итоге могут быть так и не удовлетворены. По словам Б.Гессел-Калиновской вел Калиш, концепция чрезвычайных арбитров может быть очень полезной для стран с такой экономикой, как в Польше.

Вопрос доверия

В последнее время из-за сложности технических и других неюридических аспектов, которые лежат в основе договорных отношений сторон, все чаще к участию в международном арбитраже привлекают экспертов. Вопросы, связанные со стандартами, технической документацией, объектами интеллектуальной собственности и т.п., требуют объективных заключений специалистов.

В международном арбитраже эксперт может привлекаться к рассмотрению дела в качестве свидетеля, если он известен в своей юрисдикции (при этом отчет, который он предоставит, будет иметь доказательный характер); советника арбитражного суда; помощника третейского суда (в этом случае эксперт будет выступать в роли наблюдателя). Лицо, назначенное экспертом, должно подписать протокол о совместной работе и соблюдать его в течение всего процесса арбитража.

Как телефонные переговоры, так и встречи со сторонами процесса требуют аккуратности со стороны эксперта, отметила член Арбитражного комитета МТП Самиа Мактуф. Арбитры могут быть отозваны любой из сторон, если существуют обстоятельства, которые дают основания сомневаться в их непредубежденности или независимости.

Есть определенные вопросы, которые эксперту должны задать в случае его избрания (в частности, относительно независимости, оплаты предоставленных им услуг, наличия достаточного количества времени, необходимого для рассмотрения дела и т. п.). На все эти вопросы эксперт должен ответить до того, как его привлекут к участию в деле.

Отношение к эксперту может измениться во время процесса арбитража: третейский суд может принять решение о том, что эксперт не придерживается в своей работе принципов нейтральности, непредвзятости и независимости. Некоторые институции (в частности, Американская арбитражная ассоциация), по словам С.Мактуф, много усилий тратят на то, чтобы их экспертам доверяли, поскольку именно этот фактор определяет уровень доверия к арбитражу в целом.

Таким образом, этические принципы — это единственное, что нельзя терять эксперту, иначе его отвод неизбежен.

Прецедент в арбитраже

Для разных правовых систем актуален вопрос использования прецедентов. Ведь именно они дают возможность интерпретировать нормы закона и являются важными для соблюдения верховенства права.

В международном коммерческом арбитраже уже сформировались свои прецеденты, которые могут обеспечить принятие решений по однородным категориям дел. Более того, прецедентные решения способствовали формированию соответствующей нормативной базы, отметил эксперт из Испании Франциско Мануель Серрано Особлива.

По его словам, влияние прецедентов в международном коммерческом арбитраже довольно ограничено: если арбитры и ссылаются на них, то речь идет о прецедентах обычных судов, к которым легче получить доступ. В то же время в «спортивной» категории дел ссылки на прецеденты являются достаточно распространенным явлением: количество таких дел невелико, поэтому используются прецеденты, которые были раньше. Что касается международного инвестиционного арбитража, то в этой сфере применение  прецедентов является частичным.

В целом конференция стала чрезвычайно актуальным мероприятием как для международных, так и для отечественных экспертов: первые имели возможность ознакомить с лучшими мировыми стандартами практики; вторые получили ответы на самые сложные вопросы в сфере международного коммерческого арбитража.